（作者：许峰律师，上海久诚律师事务所主任）

一、老鼠仓民事索赔的背景介绍

利用未公开信息交易，俗称“老鼠仓”，法律规定了刑事责任、行政责任和民事责任。刑事责任以《刑法修正案（七）》作为起点，行政责任主要是证监会的行政处罚作为表现，而民事责任则应该以赔偿老鼠仓受害者损失作为表现，十几年来，老鼠仓的刑事责任案例和行政处罚案例频出，投资者损失虽然惨重，但却未能出现老鼠仓民事责任案例，不能不说这是一大遗憾。

二、老鼠仓索赔的原告是谁？

过去很长时间，对于老鼠仓民事责任的索赔主体是谁还曾发生过争论，比如到底是股票受害者还是基金受害者？无疑，老鼠仓不仅伤害了基金（以及类似属性金融消费者）投资者，还伤害了证券投资者的合法权益，那么从侵权角度的老鼠仓索赔，谁是原告？笔者认为，老鼠仓索赔同内幕交易民事索赔并无本质不同，因果关系确认规则也大致相同，都因利用信息的不对称性违法交易证券而损害证券投资者的合法权益，如果给证券投资者造成损失的，投资者可依法索赔。

三、老鼠仓民事索赔的法律依据

《民法典》第一百二十条规定，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第一千一百六十五条规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第一千一百六十六条规定，行为人造成他人民事权益损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。

新《证券法》第五十四条规定，禁止证券交易场所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构和其他金融机构的从业人员、有关监管部门或者行业协会的工作人员，利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息，违反规定，从事与该信息相关的证券交易活动，或者明示、暗示他人从事相关交易活动。

第五十四条规定第二款规定，利用未公开信息进行交易给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

以上规定弥补了老鼠仓民事索赔的法律依据空白，相信随着这一规定落地，接下来民事案由规定的案由名称也会跟上，老鼠仓民事赔偿因果关系认定相关的司法解释也会陆续出台。

四、老鼠仓民事索赔的因果关系如何确定？

根据我们的研究和理解，参照前期我们曾经代理过的内幕交易民事赔偿胜诉案例，我们认为，与利用未公开信息交易违法者“善意、同时、反向”交易而受损的投资者，是老鼠仓民事索赔的适格原告，如果在老鼠仓违法者作出股票交易的同时，善意投资者进行反向交易并造成亏损，即应推定老鼠仓的获利或避免亏损来自同时进行善意反向交易的投资者，就应该推定原告投资者的损失与被告老鼠仓违法者之间的交易行为存在因果关系。

对于上述结论，我们除了参考相关内幕交易案例，也对国内外部分学者比较接近这一主题的论文做了若干阅读研究，总体考虑下来，如果想让老鼠仓民事索赔落地生根，不应该采取过于复杂的模型，用比较简单的符合证券侵权案件原理的表述概括，并在后续索赔诉讼实践中逐步推进完善是比较合适的，否则证券法利用未公开信息交易民事赔偿的条款还是会如同过去很多条款一样束之高阁。

五、老鼠仓民事索赔案以什么案由起诉？

如果投资者要去起诉，除了确定原告、被告以及因果关系规则，选择到哪个法院起诉也非常重要。

我们认为，老鼠仓的案由名称大致应该为利用未公开信息交易责任纠纷，但《民事案件案由规定》目前并无此案由，只有证券欺诈责任纠纷，其中包括（1）证券内幕交易责任纠纷；（2）操纵证券交易市场责任纠纷；（3）证券虚假陈述责任纠纷；（4）欺诈客户责任纠纷。考虑到利用未公开信息交易责任纠纷的案件原理与证券内幕交易责任纠纷非常相似，完全可以将利用未公开信息交易责任纠纷案由放到证券欺诈责任纠纷之下，而目前如果有投资者要提起利用未公开信息交易责任纠纷相关案件，法院应该可以以证券欺诈责任纠纷立案。

六、老鼠仓民事索赔的管辖法院如何确定？

根据前期我们代理虚假陈述、内幕交易、操纵市场的股票及期货索赔案件来看，涉及证券期货侵权的案件，国内均采用了《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》中确定的案件管辖原则。具体为该规定第八条：

虚假陈述证券民事赔偿案件，由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖。

参照前期我们代理的股票和期货的内幕交易、操纵市场索赔案件，后续利用未公开信息交易的案件应该也会由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖，如果投资者想要起诉，建议选择这类法院尝试。当然因为没有明确规定，原告投资者如果一定要按照普通侵权案件的管辖规则来确定管辖法院，似乎也未尝不可。

七、总结

将利用未公开信息交易民事赔偿责任写入《证券法》，是立法者对过去三十年资本市场发展经验的总结，充分体现了立法者的接地气以及高瞻远瞩，作为长期代理证券期货投资者提起索赔的律师，近期也将会尽力激活这一法条，让法律活起来，以维护证券期货投资者的合法权益。